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貪污罪如何辯護?

來源:石家莊刑事律師   網址:http://caifu79143.cn/   時間:2018-07-17 12:07:14

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貪污罪如何辯護?

一、從貪污罪的犯罪主體上看,是否屬于國家工作人員的身份。

立法精神:立法機關在制定貪污罪時将貪污罪的範圍定格為國家工作人員及受委托的非國家工作人員,所以說,貪污罪的主體範圍要比其他的職務性犯罪(比如受賄罪、挪用公款罪等)的主體範圍大,主要就是多出了受委托的非國家工作人員。在刑法383條規定的貪污罪的主體中主要包括:①國家機關人員(包括立法機關、司法機關、行政機關、軍事機關);②國有公司、企業人員(專指國有獨資的,國有控股或參股的除外,不包括集體性質的);③事業單位人員;④人民團體人員 (屬于國有設立的);⑤受委派的非國有單位人員(指受國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有單位從事公務的人員);⑥受委托從事公務的人員(受國家機關、國有公司、企業、事業單位委托從事管理國有财産的人員);⑦法律規定從事公務的人員;⑧政協會議等各級機關中從事公務的人員。上述八種人員都可能成為貪污犯罪的主體。

辯護技巧:對于辯護律師,在對待這個問題上一定要仔細、謹慎,雖然很多律師相信檢察機關的辦案水平,普遍認為檢察院不會犯這種低級的錯誤,但作為負責任的律師還是應該更加專業的運用自己的專業知識來作出評判。對于上述八種情形中,①③④⑦⑧五種情形對于一般沒有太多法律知識的人來講也不存在太多地認識困難,隻是剩下的五種情形認識上有的可能存在偏頗。第②種指的是國有公司企業必須是100%由國家控股的,營業執照的公司性質是國有獨資,否則其成員就不當然的成為貪污罪的犯罪主體,國有控股、部分參股與集體性質的公司企業其成員有部分可能構成貪污,但也有部分可能不會成為貪污的主體。第⑤種指的是國家機關、事業單位委派出去管理國家财物的人員,國有控股(但不是100%的獨資)、國有參股公司中受國有股委派來擔任高級管理人員的領導或職工(如國資委委派到股份制公司擔任董事的人員),如果雖然在股份制公司(國有股份控股或參股)中擔任董事長或高級管理人員,但隻要它不是由國資委等國有單位委派來擔任職務的就不能夠成為貪污罪的主體,也就是說,如果他貪污,則隻能構成職務侵占罪。第⑥種指的是受國有單位的委托而從事公務的人員,比如屬于集體性質的村委會,受國家機關委托發放赈災款,在發放赈災款時貪污赈災款,則可以構成貪污罪,辯護人在這個問題上可以詳細地分析貪污款的性質來判斷是否構成犯罪。具體涉及主體身份的一些辯護技巧,在本文後面有進一步的論述。

二、行為人是否利用了職務上的便利。

立法精神:“是否利用職務之便”,是職務性犯罪最主要的特點,隻有行為人利用了職務之便,侵吞、竊取單位的财物才有可能構成貪污罪,這也是區别盜竊罪、詐騙罪等單純的取财類犯罪的最主要的因素,職務形成的便利,主要指主管、管理、保管、代交的便利,對于行為人所擁有的對财物的上述控制權利,通過虛開、塗改、掩藏等手段,将管理的财物秘密據為己有。

主管,是指國家工作人員不具體負責、經手、管理公共财物,但依其職權範圍或者職務地位具有調撥、支配、轉移、使用或者以其他方式支配公共财物的職權,在其主管期間,對公共财物具有決定權。管理,是指具有監守或者保管公共财物的職權,這種管理的期限一般較長,管理人在管理期間對管理的公共财物具有處置權。經手,是指具有領取、支出等經辦公共财物的流轉事務的權限,經手人雖然不負責公共财物的管理和處置,但對公共财物具有臨時的控制權。如果行為人僅僅因為工作上的原因,熟悉作案環境,或憑借主體身份便于接近目标物等方便條件,就不能認為是利用職務之便。

辯護技巧:“對于利用職務之便”的辯護,無疑是所有刑事辯護律師最看重的辯護點,但也正是由于太看重了這個辯護點,緻使很多辯護律師忽略了更好的、有利的主攻點,贻誤了戰機,最終沒有得到很好的審判結果。

所以有經驗的律師會在職務的職能上及職務本身所涵蓋的内涵上來做文章,對于哪些職責屬于職務範圍内的,那些行為不屬于職務範疇之内的,行為人是利用了自己職務上的便利,還是工作上的關系,還是自己朋友、同學、親友、戰友的特殊關系,如果是職務關系則可以屬于利用職務之便,否則不屬于職務之便。這裡的職務之便必須要求,是行為人職務形成的關系,脫離職務關系不會達成所願,這樣才符合利用職務之便。所以說因為工作關系,朋友、同學、親友、戰友等特殊關系則不屬于利用職務之便。

三、行為人是否實施了侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共财物的目的。

立法精神:侵吞、竊取、騙取指的是通過别人不知曉的手段将本單位的财物據為己有,主要表現為秘密的、不被人知的作為,所以說從行為表現上來看,貪污罪的犯罪表現與盜竊基本一緻,一般多通過銷毀帳冊、塗改帳冊、用假發票作帳的手段來達到竊取的目的,貪污罪非常典型的一點就是秘密,無論行為人用什麼辦法其最終的目的都是要将财物不留下痕迹的據為己有。這也是與挪用類犯罪的主要區别。

辯護技巧:對于貪污罪來講,這個部分不是主要的辯護點,一般的刑事律師隻要明确一點那就是貪污罪行為的秘密性即可,另外就是如果占有的行為不是秘密的,是可以讓别人知悉的,則可能構成挪用公款等相應的挪用類犯罪,比較而言挪用類犯罪的量刑幅度要輕得多,這也是罪輕辯護的一種選擇。

四、行為人主觀上是否有非法占有的目的。

立法精神:非法占有的目的雖然不是構成貪污罪的構成要件之一,但是對于取材類犯罪而言,非法占有的目的卻是區分本罪與他罪的條件之一,貪污罪以非法占有為目的說明行為人對于财物有永久要據為己有的想法,以便對于财物的控制、支配及揮霍,在将财物據為己有之前,财物的所有權屬于國家所有,行為人通過非法手段将本不屬于自己所有的财物當然的變成了自己的财物,并想長期占有,所以說非法占有目的也屬于貪污罪精神所涵蓋的構成要件之一。

辯護技巧:辯護律師可以抓住沒有非法占有的目的來作為貪污罪的辯護點,這主要從時間的間隔上,行為的聯系性上來做文章。鑒于行為人是否有非法占有的目的屬于主觀上的産物,從實踐中不好把握,司法機關主要以行為人的行為客觀表現來甄别,主要參考的因素有:取财的目的、取财的方式、得财後的表現(比如有些人是家裡人生病急用錢,有些人得到錢後出入高檔消費區)等,隻要辯護人注意上面參考因素的把握就可以達到較好的辯護目的。

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